Mezinárodní právní poradenství

Hledáte mezinárodní advokátní kancelář? SAXINGER je na Vaší straně a se svými mezinárodními odbornými týmy Vám radí kompetentně, efektivně a s cennými zkušenostmi přímo na místě. Informujte se předem online o široké škále témat mezinárodního obchodního práva.

 

Prohlášení o záměru (Letter of Intent)

Přehled obsahu

Co se rozumí pod pojmem Prohlášení o záměru (Letter of Intent)?

Proces M&A představuje komplexní proces, který může být vystaven během svého průběhu četným změnám. Potenciální smluvní partneři usilují o to, aby zabránili právním předpokladům v počáteční fázi transakce z toho důvodu, aby si zachovali pokud možno mnoho variabilních možností. Současně může vzniknou potřeba načrtnout již dosažené výsledky jednání do právně nezávazné formy, aby zdůraznili serióznost obchodního zájmu a postavili další transakční proces na stabilnější základ. Tyto úlohy přejímá Letter of Intent (LoI), překládaný většinou jako „Prohlášení o záměru“. V něm se konstatují limity transakce, na nichž byla již dosažena základní shoda (fixační obsahové prvky), a další kroky procesu transakce (dynamické obsahové prvky).

Jak lze Prohlášení o záměru vymezit od ostatních pojmů?

Smlouva o budoucí smlouvě

Oproti Prohlášení o záměru je Smlouva o budoucí smlouvě zaměřena na to, aby bylo vytvořeno právní provizorium, které bude obsahovat již závazná ustanovení k důležitým aspektům transakce. Smlouva o budoucí smlouvě předpokládá, že zúčastněné strany již dosáhly ohledně podstatných ekonomických a právních otázek shody, a tak může být Smlouva o budoucí smlouvě dostatečně konkrétně formulována. Jako hlavní důvod k uzavření Smlouvy o budoucí smlouvě je třeba uvést, že zamýšlené hlavní smlouvě stojí v cestě ještě právní a/nebo faktické překážky. Strany Smlouvy o budoucí smlouvě tím mají pravidelně možnost si vynutit na základě Smlouvy o budoucí smlouvě uzavření hlavní smlouvy, v případě nouze i žalobou. Závazek, ze Smlouvy o budoucí smlouvě uzavřít hlavní smlouvu, existuje jen tehdy, pokud nebyly mezitím okolnosti takovým způsobem změněny, že byl zmařen explicitně sjednaný nebo z okolností vyplývající účel, nebo ztracena důvěra jedné nebo druhé strany.

Memorandum porozumění / Memorandum of Understanding (MoU)

Ne vždy jednoduché je vymezení mezi Prohlášením o záměru a Memorandem porozumění. Věcně správně se jeví omezit MoU na tvůrčí nástroj v těch případech, v nichž chtějí strany zafixovat konkrétní výsledky dosavadních jednání, něco jako „mezivýsledek“. Stav jednání se tím společně písemně zafixuje. Oproti LoI obsahuje MoU v první řadě fixační obsahové prvky, zatímco dynamické obsahové prvky, například výpovědi k dalšímu průběhu procesu, zůstávají na pozadí. MoU má tak funkci připravit hlavní smlouvu a v důsledku toho se méně vztahuje k procesu, spíše mnohem více ke smlouvě. Strany mají oprávnění si vybrat, že budou přikládat MoU silnější závazný účinek než LoI, třebaže MoU je v praxi kvůli své přípravné funkci často rovněž nezávazné. 

Vedle údajů ohledně smluvních stran a předmětu koupě obsahuje MoU pravidelně:

  • aspekty transakční formy (popis nabytých podílů, stanovení práva na vyplacení zisku u Share Deal, příp. seznam přebírajících aktiv a rovněž pasiv u Asset Deal),
  • rozmezí kupní ceny, příp. ustanovení ohledně úpravy kupní ceny, a rovněž způsob platby a splatnost, 
  • otázky financování, jako např. potvrzení o příslibech financování, včetně jejich omezení, ustanovení o otevřených bodech a určení jejich obsahového a časového vyřízení,
  • otázky záruk a
  • ustanovení ke closingu (uzavření smlouvy).

Mělo by být opravdu dobře zvažováno, zda má dojít k uzavření MoU. Nezřídka vyžaduje projednání o MoU více času, než bylo plánováno, a vlastní účel, finalizace hlavní smlouvy, ustupuje často do pozadí. S kompetentním poradcem však může MoU proces projednávání výrazně ulehčit. Výsledky se tak zakonzervují a zvýší se psychologické zábrany, které nedovolí stranám tyto na základě MoU zpochybnit.     

Binding Offer

Binding Offer je účinná závazná nabídka ke koupi podniku nebo podílů ve společnosti a musí tedy již obsahovat podstatné smluvní body. Rovněž volba práva a rozhodčí doložka by již měli být v této fázi sepsány. Během doby trvání závazku, na niž je Binding Offer podána, je nabídka v zásadě jednostranně neodvolatelná. V neposlední řadě je třeba na základě neodvolatelnosti podmínky, které jsou z hlediska kupujícího pro uzavření smlouvy nutné/kogentní, zafixovat (například souhlas úřadů, souhlas Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, katalog ujištění a záruk, uspokojivý test Due-Diligence). V praxi se ukázalo, že nabídka, podaná předkladatelem nabídky, často není výslovně přijata, ale po předložení nabídky dochází do fáze dalšího smluvního vyjednávání.

Jaké body upravuje Prohlášení o záměru? (včetně vzorových formulací)

Předmět smlouvy

V předmětu smlouvy je jako první uveden zájem o koupi společnosti.

Příklad

„Tímto dopisem si dovolujeme projevit náš zájem o koupi všech obchodních podílů na společnosti […], se sídlem […]. Nákup se uskuteční buď přímo naší společností nebo nepřímo podnikem v naší skupině, se sídlem v tuzemsku nebo v zahraničí, a to pod podmínkou, že vyjednávání ohledně kupní smlouvy budou úspěšně zakončena.“   

Nezávaznost

Každopádně by měla být nezávaznost Prohlášení o záměru zafixována.

Příklad

 „Toto prohlášení je výlučně výrazem vzájemných záměrů s ohledem na transakce. Samotné závazné závazky s ohledem na transakce vyplývají z uzavření kupní smlouvy. Toto prohlášení zejména nezakládá žádný nárok na uzavření kupní smlouvy. Spíše mají strany právo, kdykoliv bez udání důvodů upustit od dalších jednání.“

Due Diligence; časový harmonogram

Rovněž ne nevýznamné je stanovení konkrétního průběhu Due Diligence, díky které potencionální kupující podrobí cílovou společnost před uzavřením kupní smlouvy intenzivnímu testu. 

Příklad

 „Jakmile to bude vhodné a praktické, dovolte nám po podepsání tohoto prohlášení v rámci zákonných předpisů, aplikovatelných pro Vás a Vaši společnost, provést na trhu obvyklou Due Diligence s ohledem na finanční, právní, daňové, operativní poměry společnosti a poměry společnosti s ohledem na životní prostředí.“

Kupní cena

Z důvodu komplexnosti nalezení kupní ceny a s tím spojená vysoká potřeba informací se doporučuje v Prohlášení o záměru načrtnout pouze základní rysy a jednotlivosti pak probrat v rámci pozdějších smluvních projednávání. V jednotlivých případech může ale dávat smysl v rámci nalezení kupní ceny specifikovat už v Prohlášení o záměru projednávání konkrétních položek (např. faktoring, rezervy, leasing), pokud se přitom jedná o ekonomicky podstatné položky. 

Příklad

„S výhradou níže uvedených hypotéz jsme připraveni zaplatit kupní cenu za obchodní podíly ve výši EUR […] (Kupní cena). Kupní cena se zakládá na následujících předpokladech: (i) Společnost bude koupena bez cizích závazků a po odečtení volné likvidity, (ii) Společnost disponuje dostatečnou mírou oběžných aktiv, obvyklou pro Vaši obchodní činnost, (iii) V průběhu naší Due Diligence nebudou objeveny žádné podstatné závazky nebo ručitelská rizika, o nichž bychom před podepsáním tohoto prohlášení nevěděli.“

Limity transakce

Dalším podstatným obsahem Prohlášení o záměru jsou limity transakce. Tento odstavec představuje zároveň tu část Prohlášení o záměru, která je nejméně přístupná zevšeobecňujícímu výkladu. Otázka, jak detailně zde chtějí strany postupovat, zejména jak konkrétně mají být načrtnuty jednotlivé předměty úpravy pozdější kupní smlouvy, závisí na poměrech v jednotlivém případě. 

Příklad

„Vycházíme z toho, že realizace transakce stojí na určitých odkladných podmínkách, zejména, že (i) jsou uskutečněny veškeré nutné společensko-právní a regulační souhlasy, povolení etc., zejména povolení kartelových úřadů, a (ii) že mezi podpisem kupní smlouvy a realizací transakcí nedošlo k žádným podstatným znevýhodňujícím změnám ve společnosti nebo v jejích podnicích.“

Exkluzivita

Závazek exkluzivity ze strany prodávajícího směřuje do dvou směrů: Zaprvé mají být všechna již započatá jednání s potencionálními kupujícími ukončena a zadruhé má být zabráněno kontaktům k jiným zájemcům.

Příklad

„Prodávající ukončí s okamžitou platností veškerá jednání a jiné kontakty s třetími osobami, které se týkají možného prodeje obchodních podílů ve společnosti nebo celého, případně podstatné části obchodního podniku nebo majetku společnosti nebo jednotlivých podstatných součástí majetku společnosti nebo se týkají jiného disponováním s touto společností.“

Doložka zaměstnanosti

Protože v rámci jednání se většinou vyměňují citlivá data a jsou navazovány kontakty se spolupracovníky cílového podniku, doporučuje se zohlednit v Prohlášení o záměru Doložku zaměstnanosti.  

Příklad

„Dokud během doby, stanovené tímto prohlášením, nebude uzavřena kupní smlouva, nebude kupující zaměstnávat nebo přetahovat zaměstnance nebo dřívější zaměstnance podniku po dobu […] let.“

Zákaz konkurence

Již v Prohlášení o záměru může potencionální kupující prohlásit, že vyhlásí svůj kupní záměr pouze pod podmínkou sjednaného zákazu konkurence.

Příklad

„Při uzavření transakce (closing) se prodávající zavazuje, že na požádání uzavře dohodu o zákazu konkurence, v níž se prodávající zaváže, že nebude podnikat po dobu […] let v oboru podnikání, který je podobný nebo konkurující oboru podnikání prodávajícího.“

Náklady

Někdy vynakládají strany při jednání již v přípravném stádiu uvažované smlouvy velké náklady. I kdyby to nebyl ten případ, měla by se přijmout ustanovení ohledně nákladů jednajících stran.

Příklad

„Pokud není v tomto Prohlášení stanoveno jinak, musí nést náklady, vzniklé v souvislosti s tímto Prohlášením, každý podpisující se účastník sám.“

Jaký právní význam má Prohlášení o záměru?

Prohlášení o záměru je jednostranným projevem vůle nebo smlouva. Zavazuje jednu nebo obě strany k nějakému konkrétnímu jednání, z něhož mohou vyplynout předběžné povinnosti poskytnout plnění a/nebo (před)smluvní vedlejší povinnosti. Prohlášení o záměru je obvykle nezávazné prohlášení, které má potvrdit, že strana(y) Prohlášení o záměru jednají o uzavření smlouvy. Prohlášení o záměru nezakládá přitom žádnou povinnost k uzavření zamýšlené hlavní smlouvy (žádný závazný účinek). Jednotlivá obsahově v Prohlášení o záměru sjednaná ustanovení, jako doložka exkluzivity a dohoda o povinnosti mlčenlivosti, jsou však na sjednanou dobu závazná.    

Ohledně individuálního poradenství k Prohlášení o záměru si na nás vezměte přímo Kontakt.

Máte jinou prosbu v oblasti společenského práva? Zde se dozvíte více o našem společensko-právním poradenství.